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UNIVERSIDAD CARLOS III DE MADRID











TESIS DOCTORAL


La Doctrina del Tribunal Supremo de Israel sobre la aplicación del derecho
internacional en el ordenamiento israelí, con especial referencia a los
territorios palestinos ocupados






Autor:
Yaniza Giraldo Restrepo

Director/es:
Fernando M. Mariño Menéndez




Derecho Internacional, Eclesiástico y Filosofía del Derecho
Getafe, Julio de 2011









TESIS DOCTORAL





La Doctrina del Tribunal Supremo de Israel sobre la aplicación del derecho
internacional en el ordenamiento israelí, con especial referencia a los
territorios palestinos ocupados






Autor: Yaniza Giraldo Restrepo



Director/es: Fernando M. Mariño Menéndez






Firma del Tribunal Calificador:

Firma
Presidente: (Nombre y apellidos)

Vocal: (Nombre y apellidos)

Vocal: (Nombre y apellidos)

Vocal: (Nombre y apellidos)

Secretario: (Nombre y apellidos)





Calificación:


Leganés/Getafe, de de


AGRADECIMIENTOS



A lo largo de estos años diferentes personas han sido parte fundamental para
poder llevar a cabo esta tesis, quisiera expresar mis agradecimientos a mi
esposo Edwin Laniado, que ha sido una persona importante e indispensable
para que pudiera hacer realidad este sueño. Gracias por todo el apoyo y por
creer siempre en mí. A mi hija Hannah Laniado porque a pesar de ser tan
pequeña ha sido muy paciente y comprensiva en este largo proceso.

Quiero agradecer al profesor Fernando Mariño, por haber aceptado dirigir esta
investigación desde el principio, y por todas las recomendaciones y
sugerencias que sin duda fueron una parte fundamental para el desarrollo de
esta tesis.

A mis hermanos, Juan Carlos Giraldo y José Leonardo que aunque estén lejos
siempre me han acompañado y animado a seguir. Gracias por todo el cariño y
apoyo.

También quiero agradecer a mis amigos por haber compartido las tristezas y
alegrías, por las palabras de ánimo y los momentos agradables que pasamos:
Celina Trimiño, Eloísa González, Adriana Cardona, Fabián Arstein, Hugo
Fernando Guerrero, Diana Carmelo, Jaime Montoya.




INDICE

Abreviaturas xiii
Introducción xv


CAPITULO I

El DERECHO CONSTITUCIONAL ISRAELÍ: LAS LEYES BÁSICAS

1. Origen y formación de las Leyes Básicas 1
I. El caso Kol Ha’am 10
II. El caso Bergman 12
III. Adopción de una Constitución 13

2. Las Leyes Básicas con rango constitucional 15
I. Definición y características de las dos Leyes Básicas 15
II. Revisión Judicial 25
III. Interpretación constitucional 31

3. La revolución constitucional y el papel del TSI 38
I. El caso Mizrahi 42
II. Cambio en el sistema jurídico israelí 45





vii
CAPITULO II

LAS NORMAS ESPECIALES ESTABLECIDAS EN LOS TERRITORIOS
OCUPADOS

1. Legislación como fuente del derecho 48

2. Normas adoptadas por el Gobierno en ejercicio de sus poderes
legislativos 55

3. Los actos jurídicos adoptados por la administración militar:
el derecho aplicable en los TO 59
I. La Administración Civil 64
II. Tribunales Militares 66
III. Legislación modificada por necesidades civiles 71
IV. Tributación 76

4. Cambios normativos derivados de la situación de ocupación
Prolongada 86
I. Los cambios derivados de la consolidación de los asentamientos 96
II. Acuerdos interinos entre Israel y la Autoridad Palestina 99

CAPITULO III

LA APLICACIÓN DEL DERECHO INTERNACIONAL EN LOS TERRITORIOS
OCUPADOS

1. El Derecho internacional y su aplicación en los Territorios
Ocupados 101

viii
2. La Costumbre Internacional en el derecho público de Israel 111

3. Los tratados internacionales 117

4. La aplicabilidad del DIDH y del DIH en los Territorios Ocupados 123
I. La interpretación de estos dos instrumentos 123
A. Conflicto entre la aplicación del DIH y el DIDH 127
B. Armonización entre las disposiciones del DIH Y DIDH
por la potencia ocupante 135
II. El Principio de Lex Specialis 136
A. Aplicación del principio en los Territorios Ocupados 137
B. Aplicación por el Tribunal Supremo Israelí 145

CAPITULO IV

EL TRIBUNAL SUPREMO DE ISRAEL COMO TRIBUNAL
CONSTITUCIONAL

1. Competencias y funciones: El Tribunal Supremo de Israel como
Tribunal Constituticional 151
I. El activismo judicial del Tribunal Constitucional 153
II. Legitimidad Constitucional de la actividad del Tribunal
Supremo de Israel 160

2. La doctrina del Tribunal Supremo en relación con el régimen aplicado en los
Territorios Ocupados 165
I. El Poder Judicial y la Relación con otras ramas del Gobierno 165
II. Justiciabilidad de las reclamaciones presentadas por
palestinos que habitan en los TO 167
III.Jurisdicción del Tribunal Supremo sobre los Territorios
Ocupados 171
ix
3. La protección de los derechos humanos y la lucha contra el
Terrorismo 175
I. El Balance de la jurisprudencia del Tribunal Supremo
entre las exigencias de la seguridad y las de protección
de las Libertades Fundamentales 180
II. Justificación de la inaplicación del Derecho
Internacional en determinados litigios 184

CAPITULO V

LA DOCTRINA DEL TRIBUNAL SUPREMO SOBRE LAS RELACIONES
ENTRE EL DERECHO INTERNACIONAL Y EL DERECHO ISRAELÍ

1. La doctrina en todas las cuestiones originadas por la “cuestión palestina”
y la protección de los derechos humanos 186
I. El Muro y los asentamientos: la aplicabilidad de los Convenios
de Ginebra 186
A. El caso Beit sourik 187
B. Opinión Consultiva de la Corte Internacional de Justicia en el
asunto del Muro construido en Territorio Palestino 191
C. El caso Maràabe 194
II. Los asesinatos selectivos y las operaciones militares: los
argumentos de legítima defensa y la proporcionalidad en las
acciones Antiterroristas 196
A. Necesidad militar 196
B. Aplicación del Principio de Proporcionalidad en los asesinatos
selectivos 201
C. Los Civiles y su participación en las hostilidades
202
III. Deportaciones y asignación de residencia 208
IV. Protección a la población civil bajo ocupación beligerante 214
x
A .Detenciones Administrativas 214
B. Detenciones en masa 216
V. Tortura 221
A. El uso de presión física moderada 223
B. Legítima defensa y estado de necesidad 226

2. La cuestión de Gaza tras el Plan de Desconexión 231
I. Gaza como territorio ocupado 233
II. Responsabilidades bajo el Derecho Internacional de Ocupación 239
III. Aplicación de la IV Convención de Ginebra 241
IV. Orden Público 244
V. Obligaciones bajo la legislación israelí 245

3. La cuestión de los “palestinos del 48” y la legitimación de las medidas
legislativas dirigidas específicamente sobre ellos 246
I. La Ley de Ciudadanía y Entrada en Israel 246
II. Cuestiones constitucionales 252
III. El Derecho a la vida familiar y la igualdad 254
IV. El concepto de igualdad 256
A. Posición del Estado 260
B. Resultados de las políticas aplicadas por las autoridades de
seguridad 261

CONCLUSIONES 266
BIBLIOGRAFIA 275


xi

Abreviaturas

AI Amnistía Internacional
AP Autoridad Palestina
CCT Convención contra la Tortura
CDN Convención sobre los Derechos del Niño
CICR Comité Internacional de la Cruz Roja
CIJ Corte Internacional de Justicia
DIDH Derecho Internacional de los Derechos Humanos
DIH Derecho Internacional Humanitario
DUDH Declaración Universal de Derechos Humanos
FDI Fuerzas de Defensa Israelí
ONG Organización no Gubernamental
PIDCP Pacto Internacional de Derechos Civiles y Políticos
PIDESC Pacto Internacional de Derechos Económicos Sociales y
Culturales
SGS Servicios Generales de Seguridad
TO Territorios Ocupados
TSI Tribunal Supremo Israelí
UNSCOP Comité Especial sobre Palestina





xiii


INTRODUCCIÓN


En diferentes países del mundo los conflictos armados son la justificación
para violaciones masivas de los derechos humanos. No importa el lugar donde
éstos sucedan, siempre se caracterizan por graves y masivos abusos a los
derechos fundamentales.
En 1967 el Estado de Israel ocupó Cisjordania y la Franja de Gaza donde
estableció un Gobierno Militar que en el transcurso de la ocupación ha
realizado cambios en el sistema jurídico de la región, unas veces necesarios
para el desarrollo de la población, pero en otros como respuesta a los intereses
de Israel. Estos cambios sin duda han repercutido de manera negativa en la
vida de la población palestina.
Si bien es cierto que en situaciones de ocupación militar el régimen jurídico
aplicable es el “Derecho de Ocupación Beligerante” la doctrina del Tribunal
Supremo de Israel también hace referencia al derecho interno de Israel y más
específicamente el Derecho Constitucional, para pronunciarse sobre la
situación en los territorios ocupados. Israel no tiene un documento oficial
conocido como “Constitución” pero desde 1992 a causa de un compromiso
histórico se promulgaron dos Leyes Básicas que protegen los derechos
fundamentales: “Dignidad Humana y Libertad” y “Libertad de Ocupación” hecho
que ha sido referido como una Revolución Constitucional.
El análisis que se hace en ésta tesis, tiene énfasis en mayor medida en las
obligaciones que tiene el Estado de Israel con la población bajo ocupación por
ser la “Potencia Ocupante” pero no por esto desconoce las obligaciones que
tiene la Autoridad Palestina, en especial, aquellas áreas donde fueron
transferidas las responsabilidades por parte de Israel en los Acuerdos de Oslo
xv

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