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UNIVERSIDAD DE SALAMANCA
FACULTAD DE DERECHO
DEPARTAMENTO DE DERECHO PRIVADO




TESIS DOCTORAL

LA DICOTOMÍA ENTRE EL DERECHO PENAL Y EL DERECHO
CIVIL EN EL MARCO DE LA VIOLENCIA DOMÉSTICA


AUTOR: FREDDY HUARAZ MURILLO


DIRECTORAS: Dra. Dª. EVA MARÍA MARTÍNEZ
GALLEGO

Dra. Dª. NIEVES SANZ MULAS



Salamanca, 2009






















A mi madre y mi padre
A mis hermanas
A mis sobrinas y sobrinos













AGRADECIMIENTOS

En primer lugar agradecer a la Universidad de Salamanca por haberme
permitido poder realizar este sueño tan anhelado.
A las Dras. Eva María Martínez Gallego y Nieves Sanz Mulas por haber
aceptado dirigirme con esmerada dedicación y profesionalidad.
A mis compañeros y compañeras de doctorado, por el tiempo compartido.
Gracias Emma, Nuria, Nadia, David, Tomás y Guido.
A mi familia, especialmente a mi madre y hermanas, con quienes compartí
esta experiencia nada fácil, por estar acompañándome mentalmente siempre ahí,
por apoyarme y animarme a continuar con mis estudios.
Y, por último, a todas aquellas mujeres que vivieron en su vida un episodio
de violencia y que son fuente de mi inspiración para seguir trabajando en la
búsqueda de mejores días.


Mil gracias a todos y todas.

ÍNDICE

Abreviaturas más frecuentes ........................................... 6
Introducción .................................... 7
Capítulo uno. Género, Familia y Violencia ...................... 16
1. Género y Familia .............................................................. 16
1.1 El género como categoría social ............................... 16
1.2 La división sexual del trabajo y la organización de la familia ................. 19
1.3 Aproximaciones a las relaciones de poder y autoridad en la familia..... 22
1.4 El lugar doméstico de las mujeres. Una imposición social .................... 25
1.5 El modelo de familia occidental. ¿Un modelo ideal? ............................. 30
1.6 La importancia asignada al matrimonio católico. .................................. 33
1.7 Matrimonio y familia: una relación cultural ............ 37
1.8 El cambio familiar en las sociedades occidentales . 42
2. Género y Violencia ........................................................................................... 45
2.1 La violencia por razón de género como resultado de una sociedad
patriarcal. .................................. 45
2.2 La violencia doméstica: Un aspecto de la violencia de género ............... 50

Capítulo dos. Violencia contra las mujeres y Derechos
Humanos ................................................................................ 60
1. Un panorama general de los Derechos Humanos ......................................... 60
2. Derechos Humanos de las mujeres 64
3. Violencia doméstica y Derechos Humanos .................................................... 69
4. Instrumentos de Naciones Unidas de lucha contra la violencia a la mujer .. 71
4.1 El Pacto Internacional de Derechos Civiles y Políticos como base .......... 71
4.2 La Convención Sobre la Eliminación de Todas las Formas de
Discriminación Contra la Mujer ............................................................... 73
4.3 La Conferencia Mundial sobre Derechos Humanos de Viena, 1993 ..... 82
4.4 La IV Conferencia Mundial sobre la Mujer (Beijing – China) de 1995 . 84
4.5 La Convención Interamericana para Prevenir, Sancionar y Erradicar la
Violencia Contra la Mujer ........................................................................ 87
5. La Unión Europea y sus políticas de lucha contra la violencia sobre la mujer
89
5.1 Resolución sobre una campaña europea sobre “tolerancia cero” ante la
violencia contra las mujeres A4-0250/97 ............................................... 93
5.2 Dictamen del Comité Económico y Social Europeo (CESE) sobre: «La
violencia doméstica contra las mujeres» (2006/C 110/15).................... 95
5.3 El Programa DAPHNE ............................................................................. 96
1

Capítulo tres. Aspectos jurídico-penales de la violencia
doméstica ............................................................................... 99
1. La Ley Orgánica 3/1989, de 21 de junio, de actualización del Código penal.
Análisis del artículo 425 .................................................. 99
1.1 Bien jurídico protegido. Diversidad de posturas ... 101
1.2 Sujetos. No inclusión de los ascendientes ..............102
1.3 Conducta típica. Sólo violencia física .....................................................104
1.4 Habitualidad. El número de agresiones ................. 105
1.5 Conclusiones valorativas ........................................................................ 108
2. El Código penal de 1995. Análisis del artículo 153 .......109
2.1 Bien jurídico protegido. La dignidad de la persona .............................. 110
2.2 Sujetos. Inclusión de los ascendientes e hijos de la pareja ................... 113
2.3 Conducta típica. Continua sólo la violencia física ................................. 114
2.4 Habitualidad. Un elemento confuso ...................................................... 116
3. Las Reformas de 1999 .................................................... 118
3.1 La Ley Orgánica 14/1999, de 9 de junio de modificación del Código
penal de 1995, en materia de protección a las víctimas de malos tratos y
de la Ley de Enjuiciamiento Criminal. ................................................... 118
3.2 Análisis del nuevo artículo 153. .............................. 122
3.2.1 Bien jurídico protegido. La vieja polémica continúa ...................... 123
3.2.2 Sujetos. Ampliación del círculo........................................................ 126
3.2.3 Conducta típica. Inclusión de la violencia psíquica ................... 128
3.2.4 Habitualidad. Un nuevo concepto legal .......................................... 130
3.2.5 Problemas concursales. Dos posturas complejas............................ 133
3.2.6 Medidas Cautelares. Una novedad introducida .............................. 135
4. La Ley Orgánica 8/2002 y Ley 38/2002 de 24 de octubre, de reforma
parcial de la Ley de Enjuiciamiento Criminal, sobre procedimiento para el
enjuiciamiento rápido e inmediato de determinados delitos y faltas, y de
modificación del procedimiento abreviado .................................................. 141
5. La Ley 27/2003, de 31 de julio, reguladora de la Orden de Protección de las
víctimas de violencia doméstica .................................................................... 143
6. La Ley Orgánica 11/2003, de 29 de septiembre, de medidas concretas en
materia de seguridad ciudadana, violencia doméstica e integración social de
los extranjeros ................................ 146
6.1 Bien jurídico protegido. La polémica aún persiste ................................ 149
6.2 Sujetos. Nuevos sujetos activos y pasivos .............. 152
6.3 Conducta típica del art. 173 del CP ......................................................... 154
6.4 La habitualidad en el art. 173.3 del CP como elemento diferenciador del
art. 153 del CP .......................................................... 156
6.5 Problemas concursales. Nuevas situaciones .......................................... 161
7. La Ley Orgánica 15/2003, de 25 de noviembre, por la que se modifica el
Código penal ................................................................... 165
8. Real Decreto 355/2004, de 5 de marzo de creación del nuevo Registro
Central para la Protección de las Víctimas de Violencia Doméstica ........... 168
2

9. Aspectos penales de la Ley Orgánica 1/2004 de 28 de diciembre, de Medidas
de Protección Integral contra la Violencia de Género .................................. 170
9.1 Introducción ............................................................................................ 170
9.2 Objeto de la Ley y concepto de violencia de género. ............................. 173
9.3 Sujetos activo y pasivo de la violencia de género ................................... 175
9.4 Aspectos sustantivos penales reformados.............. 176
9.4.1 Suspensión y sustitución de penas (arts. 83, 84 y 88 del CP) ... 177
9.4.2 Lesiones agravadas (art. 148.4 y 5 del CP) ................................. 178
9.4.3 Malos tratos (art. 153 del CP) ..................................................... 180
9.4.4 Delito de amenazas (art. 171 del CP) ........... 186
9.4.5 Delito de coacciones (art. 172 del CP) .........................................190
9.4.6 Quebrantamiento de condena (art. 468 del CP) ........................ 192
9.4.7 Protección contra las vejaciones leves (art. 620 del CP) ........... 196
9.4.8 Administración penitenciaria (art. 42 LO 1/2004) .................... 198
9.5 Aspectos procesales penales reformados ............................................... 199
9.5.1 Los juzgados de violencia sobre la mujer y sus competencias
penales (arts. 43 y 44) .................................................................. 199
9.5.2 Recursos en materia penal (art. 45) ........... 204
9.5.3 Formación (art. 47) ..... 205
9.5.4 Procedimiento ............................................................................. 205
9.5.5 Medidas judiciales de protección y de seguridad de las víctimas . 208
9.6 La figura del Fiscal contra la Violencia sobre la Mujer ......................... 216

Capítulo cuatro. Aspectos jurídico-civiles de la violencia
doméstica ............................................................................. 220
1. El Código civil español y la legislación familiar........................................... 220
2. Un repaso a las causas de separación y divorcio previstas en la anterior Ley
30/1981, de 7 de julio que pudieran englobarse en algún tipo de violencia
doméstica. ...................................................................... 223
3. El tratamiento de la violencia doméstica en el Código Civil ....................... 236
3.1 La violencia doméstica como factor desencadenante de las crisis
matrimoniales y de pareja....................................................................... 241
4. Medidas provisionales previas de protección en casos de separación,
nulidad y divorcio .......................................................... 245
5. La violencia doméstica y sus efectos sobre la regulación de medidas paterno-
filiales, patria potestad, guarda y custodia .................................................. 253
5.1 La custodia compartida. Una alternativa discutible .............................. 257
5.2 El impago de pensión. Una forma de violencia en contra de los/as
hijos/as por incumplimiento de deberes. ............................................. 262
6. Aspectos civiles de la orden de protección de las víctimas de violencia de
género: novedades introducidas por la LO 1/2004, de 28 de diciembre .. 264
6.1 Competencias civiles de los juzgados de Violencia sobre la Mujer ..... 268
3

7. La reconciliación en la separación matrimonial. Un término mal entendido
271
8. La violencia doméstica y las uniones de hecho ........................................... 274
8.1 Uniones de hecho, ruptura, medidas cautelares, provisionales .......... 278

Capítulo cinco. Propuesta de lineamientos básicos para
contar con una ley específica en contra de la violencia doméstica
en España .............................................................................. 281
1. Justificación .................................................................... 281
2. Descripción de la propuesta ......... 288
Consideraciones generales ............ 288
2.1.1 Factores asociados a la violencia doméstica .............................. 290
2.1.2 Consecuencias de la violencia doméstica .................................. 293
2.1.3 El uso del término “persona en situación de violencia” o de
agredido o agredida .................................... 295
2.1.4 La importancia de los Derechos Humanos en las leyes y políticas
sobre violencia doméstica ........................... 296
2.1.5 Las relaciones con otras normas del mismo carácter ............... 297
2.2 Características de una Ley específica en contra de la violencia doméstica
300
2.2.1 Características generales ............................................................ 300
2.2.2 Características específicas .......................... 303
2.3 Medidas de protección ........................................................................... 306
2.4 Competencia ........................................................................................... 308
2.5 Medidas cautelares ................. 309
2.6 Sanciones específicas y medidas alternativas ........................................ 314
2.6.1 Sanciones específicas ........................................ 315
2.6.2 Medidas alternativas ........ 317
3. Los servicios de atención integral: una necesidad operativa de la ley ........ 321
3.1 Características de los servicios de atención integral .............................. 322
3.2 Los diferentes ámbitos de intervención y los aspectos que deberán tener
en cuenta ................................................................................................. 324
3.2.1 Sector salud ...................... 324
3.2.2 Sector de la Policía ........................................................................... 326
3.3.3 Sector de Justicia ..............327
3.3.4 Sector Educativo 329
4. Algunas recomendaciones finales para implementar los lineamientos
propuestos ..................................................................................................... 330
4.1 Las leyes y políticas deben incluir una asignación presupuestaria para
asegurar su implementación .. 330
4.2 La coordinación intersectorial es un componente fundamental en la
implementación de leyes y políticas ....................................................... 331
4

Conclusiones ................................................................ 335
Bibliografía . 339
5

Abreviaturas más frecuentes
LO: Ley Orgánica
CP: Código Penal
UNED: Universidad Nacional de Educación a Distancia
CGPJ: Consejo General del Poder Judicial
BOE: Boletín Oficial del Estado
C C: Código Civil
INE: Instituto Nacional de Estadística
LEC: Ley de Enjuiciamiento Civil
LOPJ: Ley Orgánica del Poder Judicial
UE.: Unión Europea
ONG: Organización No Gubernamental
STS: Sentencia del Tribunal Supremo
SAP: Sentencia de la Audiencia Provincial
LECrim.: Ley de Enjuiciamiento Criminal
CESE: Comité Económico Social de Europa
EOMF: Estatuto Orgánico del Ministerio Fiscal
CE: Constitución Española
LEC: Ley de Ejecución Civil
UNICEF: Fondo de las Naciones Unidas para la Infancia
OPS: Organización Panamericana de Salud
PNPM: Plan Nacional Para las Mujeres
INMUJERES: Instituto Nacional de las Mujeres
CEDAW: Convención sobre la eliminación de todas las
formas de Discriminación contra la mujer


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