Stimuler la concurrence et l'innovation dans la société de l

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• Publié par: juliaer
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Stimuler la concurrence et l'innovation dans la société de l'information Brevet ou droit sui generis : quelle protection convient-il d'envisager pour les logiciels et les autres inventions immatérielles ? Jean-Paul Smets-Solanes 30/8/2000tOuv1v x x o>p x l>m#l>q w>qs r x s x l>s [)l>m#l>n r p Je tiens à remercier toutes les personnes qui ont contribué par leurs remarques ou conseils à la rédaction de ce document, notamment Pierre Amouyel, Holger Blasum, Stéphane Cassereau, Fré− deric Cherbonnier, Stéphane Dupré La Tour, Thierry Gaudin, Jean−Jacques De Jong, Patrick Knight, Alain Lépine, Jean−Claude Merlin, Paul Mordant, Emmanuel Nazarenko, Hartmut Pilch, Laurent Masson, Josy Mazodier, Grégoire Postel−Vinay, Henri Renon, Anne−Lise Sibony, Swantje Weber−Cludius, Audrey Yayon, Jean−Michel Yolin. Leur aide a été précieuse pour constituer la base d’études juridiques ou économiques sur laquelle se fonde ce document, pour aboutir à une analyse équilibrée des effets positifs et négatifs d’une extension du système de brevet à l’innovation immatérielle et pour déterminer les premiers contours de ce que pourrait être un droit sui generis conçu pour la protection de l’innovation immatérielle. Je vous serais très reconnaissant d’envoyer vos remarques ou suggestions par courrier électroni− que à jean−[e-mail]. Les remarques suivantes on déjà été prises en compte pour une prochaine version du document : Ajouter un historique des règles d’examen à l’USPTO en matière de brevets logiciels. Développer le paragraphe sur le secret Intégrer à la base documentaire les articles de presse parus récemment, notamment dans la presse économique Ajouter un chapitre pratique sur les stratégies défensives susceptibles de préserver la liberté d’exploitation des PME éditrices de logiciels Ajouter un résumé des analyses économiques « Elsevier »Table des matières Résumé exécutif......................................................................................................................1 Questions−réponses.................................................................................................................7 Introduction...........................................................................................................................17 1 La protection des oeuvres et des services numériques.........................................................21 1.1 Le droit d’auteur............................................................................................................................21 1.1.1 Une concession automatique d’un monopole exclusif sur oeuvre originale.............22 1.1.2 Droit moral et droits patrimoniaux.........................................................................22 1.1.3 Le droit d’auteur et les logiciels : copie de sauvegarde, décompilation et interopérabilité...............................................................................................................23 1.1.4 Vers une abolition du droit à la copie privée ?........................................................25 1.1.5 Contenus libres : un outil d’auto−régulation du marché de l’édition.......................28 1.1.6 Dispositifs techniques de protection.......................................................................29 1.2 Les marques...................................................................................................................................30 1.2.1 Les noms de domaines sur Internet........................................................................31 1.2.2 Le rôle des marques pour la valorisation des actifs immatériels dans la société de l’information..................................................................................................................32 1.3 Le droit des bases de données.........................................................................................................33 1.3.1 Un droit sui generis................................................................................................33 1.3.2 Bases de données et économie des services numériques.........................................34 1.4 Le secret........................................................................................................................................35 1.5 La concurrence déloyale.................................................................................................................36 2 Le brevet : partager la connaissance et stimuler l’innovation..............................................39 2.1 Le brevet : une concession de privilège dans l’intérêt général.........................................................40 2.1.1 Favoriser la diffusion des connaissances techniques...............................................40 2.1.2 Créer un environnement économique favorable à l’innovation...............................40 2.1.3 Le brevet induit des coûts annexes pour la société..................................................41 2.2 L’étendue du brevet : objet, domaine, couverture, durée et privilèges.............................................42 2.2.1 Objet breveté, procédé breveté, question brevetée..................................................42 2.2.2 Domaine de la brevetabilité........................................................................45 2.2.3 Couverture géographique du brevet : un système de dépôts nationaux....................46 2.2.4 Une durée de 20 ans harmonisée au niveau international........................................47 2.2.5 Des privilèges définis par le droit national et limités dans leur portée ...................47 2.3 Brevet, mode d’emploi...................................................................................................................49 2.3.1 Le dépôt : un texte comprenant description et revendications de l’invention..........49 2.3.2 L’examen : s’agit−il bien d’une invention ?...........................................................50 2.3.3 La défense du brevet : éliminer les contrefaçons, éviter l’annulation du brevet......51 3 Brevet et logiciel : une combinaison contre−nature ?..........................................................53 3.1 Brevet logiciel = brevet sur un procédé de traitement de l’information...........................................55 3.1.1 Brevet sur les services numériques.........................................................................56ii 3.1.2 Exemples de brevets logiciels................................................................................56 3.2 La diffusion des connaissances techniques.....................................................................................64 3.2.1 Code source : la clef de la connaissance technique.................................................65 3.2.2 Le logiciel sans brevet : secret du code source mais partage des connaissances techniques abstraites.......................................................................................................66 3.2.3 Le logiciel avec brevet : secret renforcé du code source.........................................67 3.2.4 Une base de brevets au contenu peu utile...............................................................69 3.3 L’innovation dans le logiciel..........................................................................................................69 3.3.1 Le brevet logiciel : une protection peu rentable mais source de contentieux...........70 3.3.2 Effets du brevet sur l’innovation dans le logiciel....................................................72 3.3.3 Sans système de brevet : liberté d’exercer le métier d’éditeur de logiciel...............74 3.3.4 Avec système de brevet : trop de propriété tue la propriété....................................75 3.3.5 Autres analyses économiques sur l’innovation.......................................................77 3.4 La concurrence dans le logiciel......................................................................................................78 3.4.1 Interfaces : la clef de la concurrence......................................................................80 3.4.2 Des modes de diffusion diversifiés.........................................................................82 3.4.3 Renforcement des concentrations, fragilisation juridique des petits éditeurs...........83 3.5 Autres difficultés............................................................................................................................83 3.5.1 Une procédure d’examen bâclée............................................................................83 3.5.2 Un droit peu opérationnel......................................................................................84 3.5.3 Les brevets sur le commerce électronique sont peu compatibles avec les règles de l’OMC............................................................................................................................85 3.5.4 Mise en conformité avec certains dispositions du droit communautaire..................85 4 Quelle protection industrielle pour la société de l’information ?.........................................89 4.1 Modèle 0 : garantir la liberté d’exploitation par le libre parcours....................................................90 4.2 Modèle 1 : faire appel à des brevets aux privilèges limités.............................................................91 4.2.1 Des licences automatiques, uniformes et non discriminatoires................................92 4.2.2 Définir la contrefaçon de brevet comme l’exécution d’un procédé informatique breveté sans autorisation.................................................................................................94 4.2.3 Extension du droit à la décompilation ou dépôt du code source..............................96 4.2.4 Disparition probable des incohérences constatées aux Etats−Unis..........................97 4.2.5 Disparition naturelle des brevets évidents.................................................