LE Droit et son autre

Augustin Simard

Description

La primauté du droit domine aujourd’hui notre imagination politique. Mais d’où vient l’attraction exercée par cet idéal évanescent ? Que révèle-t-il de nos démocraties, de leurs inquiétudes et de leurs contradictions ?
Le présent ouvrage répond à ces questions en revisitant l’oeuvre d’Otto Kirchheimer (1905-1965), juriste hétérodoxe proche du marxisme de l’École de Francfort. Il dessine la trajectoire d’une pensée au contact de l’état d’exception, de la crise de la légalité, de la montée du nazisme et, surtout, de l’énigme du non-droit (Unrecht). Il retrace aussi les conversations du juriste avec ses collègues Franz Neumann et Ernst Fraenkel, son mentor Carl Schmitt, avec Max Horkheimer ainsi qu’avec les socialistes weimariens et les pluralistes américains. Relecture historique et critique, enfin, cet ouvrage cherche à réhabiliter le scepticisme de Kirchheimer et son approche déflationniste du droit à contre-courant des discours lénifiants aujourd’hui en vogue.

Sujets

• Essays
• Philosophie et théologie
• Philosophy
• Otto Kirchheimer

Informations

• Publié par: Les Presses de l'Université de Montréal
• Date de parution: 02 février 2023
• Nombre de lectures: 0
• EAN13: 9782760647619
• Langue: Français

Extrait

Augustin Simard
LE DROIT ET SON AUTRE
Otto Kirchheimer et la critique de l’État de droit
Les Presses de l’Université de Montréal


La collection Pensée allemande et européenne est parrainée par le Centre canadien d’études allemandes et européennes (CCEAE, Université de Montréal). Elle publie des ouvrages évalués par les pairs et reçoit l’appui du Deutscher Akademischer Austausch Dienst (DAAD). www.cceae.umontreal.ca/La-collection-du-CCEAE

Mise en pages: Yolande Martel ISBN 978-2-7606-4759-6 (papier) ISBN 978-2-7606-4760-2 (PDF) ISBN 978-2-7606-4761-9 (ePub) Dépôt légal: 1 er trimestre 2023 Bibliothèque et Archives nationales du Québec © Les Presses de l’Université de Montréal, 2023 www.pum.umontreal.ca Cet ouvrage a été publié grâce à une subvention de la Fédération des sciences humaines de concert avec le Prix d’auteurs pour l’édition savante, dont les fonds proviennent du Conseil de recherches en sciences humaines du Canada. Les Presses de l’Université de Montréal remercient de son soutien financier la Société de développement des entreprises culturelles du Québec (SODEC).

À la mémoire de Catherine Colliot-Thélène


Pensée allemande et européenne collection fondée par Guy Rocher dirigée par Philippe Despoix et Augustin Simard
Universels quant à leurs préoccupations critiques, les ouvrages publiés dans cette collection pluridisciplinaire sont indissociables de l’univers intellectuel germanique et centre-européen, soit parce qu’ils proviennent de traditions de pensée qui y sont spécifiques, soit parce qu’ils y ont connu une postérité importante. En plus des traductions d’auteurs aujourd’hui classiques (tels Simmel, Weber ou Kracauer), la collection accueille des monographies ou des ouvrages collectifs qui éclairent sous un angle novateur des ­thèmes propres à cette constellation intellectuelle.


REMERCIEMENTS
Ce livre est le fruit d’une longue maturation, si longue qu’il est presque gênant d’en dire plus. J’ai croisé l’œuvre d’Otto Kirchheimer en écrivant ma thèse de doctorat, il y a plus de quinze ans. L’acuité de sa critique m’attirait autant qu’elle me troublait, et son ampleur de vue le rapprochait dans mon esprit des auteurs qui m’occupaient alors, Max Weber et Carl Schmitt. Même si ses questions n’étaient pas les miennes, elles faisaient leur chemin dans mon esprit et chaque effort pour les chasser les ramenait par des voies détournées.
Un long chemin veut dire de nombreuses dettes contractées en cours de route. C’est avec plaisir que je les reconnais, tout en sachant que je ne pourrai les liquider.
Ce livre s’est construit autour de nombreuses conversations avec des collègues, amis et amies qui, le plus souvent sans le savoir, m’ont offert de précieuses intuitions. Je les remercie dans le désordre: Carlos Miguel Herrera, Marie Goupy, Charles Blattberg, Olivier Beaud, Jean-Philippe Gendron, Jean-François Godbout, Gérard Raulet, Christian Nadeau, Robert Sparling et Dominic Grégoire. Je dois insister tout particulièrement sur l’apport de mon ami Philippe Despoix, en qui j’ai trouvé, il y a vingt ans déjà, non seulement un interlocuteur irremplaçable, mais aussi le modèle d’une symbiose parfaite entre l’intelligence et l’érudition. Les deux évaluateurs anonymes ont été très généreux en fait de remarques et de suggestions, et je leur en suis reconnaissant.
Les arguments développés dans ce livre doivent plus que je ne saurais dire aux discussions répétées avec des étudiants et étudiantes que j’ai eu la chance de suivre au fil des ans. Je garde un souvenir impérissable de mes conversations avec Martin Beddeleem, Phillip-Emmanuel Aubry, Hervé Viens, François Clec’h, Benoît Morissette, Louis-Philippe Vien, Noémie Gourde-Bouchard et Frédéric Mercure Jolette.
Ce livre a tiré un grand profit du travail d’édition minutieux des Gesammelte Schriften d’Otto Kirchheimer. Je tiens à remercier Hubertus Buchstein, qui a dirigé cette remarquable entreprise, ainsi que Lisa Klingporn pour avoir répondu à mes questions et partagé avec moi des documents précieux.
Un travail comme celui-ci n’est pas possible sans le concours anonyme mais indispensable des bibliothécaires. Il me faut souligner particulièrement celles et ceux qui œuvrent tous les jours à la Bibliothèque des lettres et sciences humaines (Université de Montréal), à la Nahum Gelber Library (Université McGill), au M. E. Grenander Department of Special Collections and Archives (SUNY Albany) ainsi qu’à la petite bibliothèque de la Maison Heinrich-Heine (Paris).
Ce livre a été écrit pour l’essentiel au cours de l’année académique 2020-2021. Alors que l’épidémie de COVID-19 faisait rage, j’ai eu la chance de profiter d’un congé sabbatique sur une petite péninsule de la côte atlantique, isolée et relativement épargnée par la pandémie. Même si le moment n’était pas propice aux échanges universitaires, je suis très reconnaissant au Département de science politique de l’Université St. Mary’s de Halifax et à ses deux directeurs, Alexandra Dobrowolsky et Marc Doucet, pour leur accueil enthousiaste (mais toujours dans le respect des règles de distanciation sociale!). Je dois à la directrice de mon département, Christine Rothmayr, l’idée brillante de passer un an à Halifax, ainsi qu’un millier d’autres choses encore.
L’écriture d’un livre n’a rien d’une tâche solitaire. Qu’il le veuille ou non, l’auteur se répand et fait subir à ses proches les affres du processus créatif. Dans un contexte de crise sanitaire et de confinement, les choses auraient rapidement pu devenir pénibles. S’il n’en fut rien, c’est parce que j’ai la chance de partager toutes mes journées avec deux êtres dont la gaieté, la générosité et l’amour compensent largement ma misanthropie. Lectrice exigeante, Martine est une grande styliste, et ses remarques frappent toujours juste – même si je mets un peu de temps à m’en rendre compte! Quant à Jules, son énergie, son enthousiasme et l’étendue toujours grandissante de ses intérêts et de ses aptitudes me donnent chaque jour un motif de fierté et un objet d’admiration.
Halifax, juin 2022
*
Les chapitres 1 et 2 ont paru sous forme d’articles, dans des versions antérieures et plus courtes. Je remercie les éditeurs de m’autoriser à les reprendre et les remanier.
–«“La force d’inertie des formes juridiques”: Otto Kirchheimer et la critique du droit», Jus Politicum. Revue de droit politique , n o 23, 2019.
–«L’exception… et après? Exception, État autoritaire et exécutif selon Otto Kirchheimer», in M. Goupy et Y. Rivière (dir.), De la dictature à l’état d’exception , Rome, Édition de l’EfR, 2022.


ABRÉVIATIONS
Dans le but d’alléger les notes en bas de page, j’utilise les abréviations suivantes pour me référer à des ouvrages souvent cités.
OKGS 1
Otto Kirchheimer – Gesammelte Schriften. Band 1: Recht und Politik in der Weimarer Republik , éd. H. Buchstein, Baden-Baden, Nomos, 2017.
OKGS 2
Otto Kirchheimer – Gesammelte Schriften. Band 2: Faschimus, Demokratie und Kapitalismus , éd. H. Buchstein et H. Hochstein, Baden-Baden, Nomos, 2018.
OKGS 4
Otto Kirchheimer – Gesammelte Schriften. Band 4: Politische Justiz und Wandel der Rechtsstaatlichkeit , éd. L. Klingporn, M. Peetz et C. Wilke, Baden-Baden, Nomos, 2019.
OKGS 5
Otto Kirchheimer – Gesammelte Schriften. Band 5: Politische System im Nachkriegseuropa , éd. Hubertus Buchstein et M. Langfeldt, Baden-Baden, Nomos, 2020
PLSC
Politics, Law, and Social Change. Selected Essays of Otto Kirchheimer , éd. F. S. Burin et K. L. Schell, New York, Columbia University Press, 1969.
EFGS 2
Ernst Fraenkel – Gesammelte Schriften. Band 2: Nationalsozialismus und Widerstand , éd. A. v. Brünneck, Baden-Baden, Nomos, 1999.
DS
Ernst Fraenkel, The Dual State. A Contribution to the Theory of Dictatorship , trad. E. Shills et E. Loewenstein, New York, Oxford UP, 1941.
FWdG
Franz L. Neumann, «Der Funktionswandel des Gesetzes im Recht der bürgerlichen Gesellschaft», Zeitschrift für Sozialforschung , vol. 6, n o 3, 1937, p. 542-596.
PT
Carl Schmitt, Politische Theologie, Vier Kapitel zur Lehre von der Souveränität [1922], 10 e éd., Berlin, Duncker und Humblot, 2015.
HV
Carl Schmitt, Der Hüter der Verfassung SD
Max Weber, Sociologie du droit [1911-1914], trad. J. Grosclaude, Paris, PUF, 1986.
Une note sur les traductions
Sauf exception, je cite les traductions françaises lorsqu’elles existent. Dans le cas contraire, je traduis moi-même le texte original de l’allemand ou de l’anglais.


INTRODUCTION
Un obscur objet du désir
La carrière des concepts ressemble à celles des marques de commerce bien établies. La bonne volonté qu’on leur attache est trop précieuse et d’un réconfort intellectuel trop grand pour être rejetée à la légère.
– Otto Kirchheimer, 1965
Au début de sa longue carrière philosophique, Jürgen Habermas voyait dans la psychanalyse le modèle d’une théorie critique de la société. Seule la psychanalyse, soutenait-il alors, peut repérer les distorsions systématiques et les conflits refoulés qui brouillent la compréhension que nous avons de nous-mêmes, sans pour autant entretenir l’illusion d’un Savoir de surplomb, arrogant et dogmatique. Bien sûr, Habermas savait que les sociétés humaines ne peuvent prendre place paisiblement sur le canapé de l’analyste, et il en tirait les conséquences dans sa théorie de l’agir communicationnel. Mais on peut toujours rêver: après des heures et des heures de travail analytique, qu’est-ce qu’une «Société» parviendrait à cerner en fait de blocages? À quels fantasmes serait-elle en butte? Quelles identifications pathologiques aurait-elle réussi à surmonter?
Il s’agit d’un raisonnement contrefactuel, ma